通過(guò)“過(guò)橋借款”加大注冊資本  稅務(wù)處罰25萬(wàn)

一、基本案情：

2017年，成都市某國稅局通過(guò)“金稅三期”系統大數據分析發(fā)現某電子產(chǎn)品零售企業(yè)（A公司）涉嫌虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票問(wèn)題，對該企業(yè)及其上下游合作方都進(jìn)行了稽查。在稽查過(guò)程中，稅局發(fā)現其上游某產(chǎn)品維修服務(wù)商（B公司）涉嫌稅務(wù)違規，并于2017年3月正式對該服務(wù)商（B公司）發(fā)函要求約談舉證及實(shí)地核查。詳細情況如下：

2010年，該服務(wù)商經(jīng)朋友介紹，將企業(yè)賬務(wù)交由某代理記賬公司代管。2014年，企業(yè)欲投標某項目，但注冊資本未滿(mǎn)足投標條件，代理記賬公司建議利用“過(guò)橋借款”的方式來(lái)解決，由股東借入資金450萬(wàn)元并以股東名義投入企業(yè)，完成工商變更后，記賬公司又以借款名義將該資金轉走，該筆借款一直掛賬，后續未做任何賬務(wù)處理，稅務(wù)局認定該借款為股東分紅，對企業(yè)進(jìn)行補繳個(gè)稅并加收滯納金及罰款，合計25萬(wàn)元的處罰（企業(yè)2016年度營(yíng)業(yè)額約200萬(wàn)元）。 

二、維權服務(wù)：

3月初，該服務(wù)商企業(yè)向省民營(yíng)企業(yè)維權中心尋求維權幫助，根據專(zhuān)業(yè)分類(lèi)，維權中心安排成員單位四川萬(wàn)和潤灃稅務(wù)師事務(wù)所（眾智聯(lián)邦）受理其維權申請。經(jīng)眾智聯(lián)邦專(zhuān)家分析，上述企業(yè)存在的問(wèn)題并非“股東分紅”而是“虛假出資”，原則上虛假出資屬于工商局管理的范疇，而稅務(wù)局則認定該借款屬于股東分紅，追繳企業(yè)應補繳個(gè)稅、滯納金及罰款高達25萬(wàn)，該處罰依據有誤。

虛假出資主要表現為以無(wú)實(shí)際現金或高于實(shí)際現金的虛假銀行進(jìn)賬單、對賬單騙取驗資報告，從而獲得公司登記；上述案例中，股東借入450萬(wàn)投入企業(yè)，待工商變更完成后，又以借款名義將資金轉走的行為其實(shí)屬于虛假出資。根據《公司法》第200條規定，對于虛假出資的公司發(fā)起人，股東，由公司登記機關(guān)責令改正，并處以虛假出資金額5%以上15%以下罰款的行政處罰。

依照《公司法》規定，股東分紅的條件是：（一）須為稅后利潤，即繳納企業(yè)所得稅后的利潤；（二）應當先提取利潤的10%列入法定公積金；（三）以前年度有虧損并且以前的公積金不足以彌補的，先用當年利潤彌補虧損后，再提取當年公積金，然后分配當年利潤；（四）按照實(shí)繳的出資比例分取紅利。上述案例中的“借款”并不符合股東分紅的條件，征稅行為并未實(shí)際發(fā)生，因此，該行為不屬于股東分紅。針對該筆“借款”，稅務(wù)局只需按照企業(yè)實(shí)際的虛假出資金額在“借款”期間所產(chǎn)生的的利息對企業(yè)進(jìn)行相應的罰款即可。

經(jīng)調解溝通，稅務(wù)局撤銷(xiāo)對該企業(yè)補收個(gè)稅、滯納金及罰款25萬(wàn)元的處罰，改為罰款6萬(wàn)元，維護了企業(yè)的合法權益。

三、案件分析：

（一）稅務(wù)局是如何發(fā)現企業(yè)稅務(wù)違規的？2016年8月，稅務(wù)系統金稅三期優(yōu)化版正式上線(xiàn)，稅務(wù)機關(guān)對企業(yè)的監控不再僅僅局限于稅控裝置，企業(yè)的財務(wù)系統都留有金稅三期的接口，稅務(wù)機關(guān)將通過(guò)金稅系統隨時(shí)監控企業(yè)的各項財務(wù)數據。金稅三期與稅務(wù)稽查局的稅務(wù)稽查電子查賬系統、選案系統、都留有接口，除金稅三期監控到的高風(fēng)險企業(yè)以外，與被監控企業(yè)有業(yè)務(wù)往來(lái)的上下游企業(yè)如果出現違規操作，也將隨時(shí)被稅務(wù)稽查局接收。上述服務(wù)商企業(yè)的違規操作最終能被稅務(wù)機關(guān)稽查出來(lái)，正是得益于金稅三期大數據稽查的運用。

（二）企業(yè)增加注冊資本可認繳，無(wú)需過(guò)橋借款。2013年修訂后的《公司法》（自2014年3月1日起施行）第二十六條明確規定，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。即《新公司法》施行后，公司股東可以自主約定認繳出資額、出資方式、出資時(shí)間等，并記載于公司的章程。因此，上述案例中的企業(yè)根本無(wú)需利用“過(guò)橋借款”的方式來(lái)增加注冊資本。

（三）該代理記賬公司的非專(zhuān)業(yè)建議是導致企業(yè)被稅務(wù)處罰的直接原因。2016年2月16日發(fā)布的《代理記賬管理辦法》 （自2016年5月1日起施行）第四條明確規定，設立代理記賬機構，除國家法律、行政法規另有規定外，應當符合下列條件：（1）3名以上持有會(huì )計從業(yè)資格證書(shū)的專(zhuān)職從業(yè)人員；（2）主管代理記賬業(yè)務(wù)的負責人具有會(huì )計師以上專(zhuān)業(yè)技術(shù)職務(wù)資格；（3）有固定的辦公場(chǎng)所；（4）有健全的代理記賬業(yè)務(wù)規范和財務(wù)會(huì )計管理制度。上述案例涉及的代理記賬公司，由于自身財務(wù)制度缺乏規范性，人員架構不穩定，且專(zhuān)業(yè)能力不足，未及時(shí)掌握和運用國家最新政策法規。該代理記賬機構在財稅服務(wù)過(guò)程中，一是錯誤“支招”讓企業(yè)“過(guò)橋借款”導致無(wú)辜被罰，二是未及時(shí)提醒企業(yè)老板該筆“借款”存在何種風(fēng)險以及應該如何正確處理，最終給企業(yè)造成嚴重的稅務(wù)處罰。

四、啟示與思考：

（一）企業(yè)要重視自身的稅務(wù)風(fēng)險管理。首先，要通過(guò)不斷地識別企業(yè)各類(lèi)業(yè)務(wù)環(huán)節中的涉稅風(fēng)險并建立防范相應風(fēng)險的內控措施，將稅務(wù)檢查引起的損失降低到可接受的水平。在進(jìn)行業(yè)務(wù)流程梳理以及風(fēng)險識別時(shí)，考慮某個(gè)流程是否與特定的稅收政策相聯(lián)系，評估可能發(fā)生風(fēng)險的可能性，判斷是否需要設置相應的防范風(fēng)險措施。其次，企業(yè)在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，要主動(dòng)和稅務(wù)部門(mén)取得聯(lián)系，全面開(kāi)放涉稅數據，積極安排相關(guān)部門(mén)配合排查稅收風(fēng)險。只有真實(shí)地開(kāi)具各類(lèi)發(fā)票，才能在龐大的數據庫的監控下長(cháng)久安全的經(jīng)營(yíng)，切莫為了逃避稅款，而落入“金稅三期”系統的法網(wǎng)之中。第三、企業(yè)財務(wù)人員不能僅僅滿(mǎn)足于做好記賬的工作，還需要有意識地參與到企業(yè)的風(fēng)險管理工作中，這樣才能有效規避企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險。

（二）企業(yè)要學(xué)習與各級稅務(wù)機關(guān)和諧溝通。對于大企業(yè)而言，各種形式的稅務(wù)檢查難以避免，因而，需要在做好自身稅務(wù)風(fēng)險管理的基礎上與稅務(wù)檢查人員進(jìn)行有效的和諧的溝通。對于中小企業(yè)而言，首先要了解如何防范被篩選為稅務(wù)檢查對象，至少在涉稅指標方面要注意避免較多的異常，如果有異常，可提前與稅務(wù)局溝通問(wèn)題；其次，在確定要接受稅務(wù)檢查后應該了解稅務(wù)檢查的類(lèi)型、稅務(wù)人員組成，做好稅務(wù)檢查的事前準備工作，最好是建立共同應對稅務(wù)風(fēng)險的工作機制；再次，對于稅務(wù)檢查發(fā)現的問(wèn)題，要區分明確的問(wèn)題和模糊的問(wèn)題，對于定性明確的涉稅問(wèn)題，坦然接受稅務(wù)機關(guān)的處理，對于定性明確但無(wú)法定量的涉稅問(wèn)題，盡力摸清稅務(wù)檢查人員的底線(xiàn)，盡可能減少企業(yè)的損失。

（三）企業(yè)要善于求助大型專(zhuān)業(yè)財稅服務(wù)機構。相對企業(yè)而言，財稅服務(wù)機構對國家最新財稅政策更為精通，對于企業(yè)可能存在的涉稅風(fēng)險會(huì )更為了解，對于稅務(wù)機關(guān)重點(diǎn)關(guān)注的檢查領(lǐng)域也會(huì )更為清晰，在權衡成本和效益的前提下，向大型專(zhuān)業(yè)財稅服務(wù)機構求助有利于降低稅務(wù)檢查可能帶來(lái)的損失。而企業(yè)在委托第三方記賬機構代理其財稅業(yè)務(wù)時(shí)，應與具備代理記賬資格、擁有豐富經(jīng)驗的財稅服務(wù)人員、有能力提供完整服務(wù)體系及內容，且收費合理的大型財稅服務(wù)機構合作。借助大型財稅服務(wù)機構專(zhuān)業(yè)知識和經(jīng)驗的同時(shí)，企業(yè)財務(wù)人員也要不斷更新自身專(zhuān)業(yè)知識和能力，關(guān)注和學(xué)習國家最新財稅政策法規，學(xué)透稅法，合理避稅，積極提升會(huì )計能力；企業(yè)負責人及高管要嚴格把控好企業(yè)的稅收風(fēng)險，加強自身財務(wù)管控能力，守法經(jīng)營(yíng)，避免被稅局稽查，只有將兩者結合起來(lái)，才能有效規避企業(yè)稅務(wù)風(fēng)險，保障企業(yè)合法權益。

（四）企業(yè)要強化平等維護自身合法權益的意識。大多數企業(yè)在應對稅務(wù)機關(guān)的稅務(wù)稽查時(shí)，不知如何主張甚至不敢主張維護自己的合法權益，對此，企業(yè)首先要樹(shù)立并且強化自身平等維權的意識，在法律許可范圍內，盡可能地為自己爭取寬松的稅收政策和環(huán)境，敢于并且善于運用稅法武器，選擇合適的途徑，充分實(shí)現并保障自身合法權益；其次，要注意加強與稅務(wù)機關(guān)的溝通與協(xié)作，爭取事前獲得稅務(wù)人員的理解和支持。企業(yè)在被稽查時(shí)，還享有陳述申辯的權利以及對稅款和滯納金享有復議和訴訟的權利，如果被稽查，要積極陳述申辯，盡早澄清事實(shí)，爭取減少損失。